五步骤搭建合同审查系统 四法则升级合同审查技能

裘 娟

无论是做律师还是法务，都少不了一项重要的任务，那就是合同审查。合同在企业的发展和管理过程中起着举足轻重的作用。企业的风险防控在合同审查中所展现效果并非立竿见影，评判合同审查的好坏也没有一个特定的标准。但是，若在合同审查中出现疏忽，一旦合同发生纠纷，合同疏忽大多直接影响案件成败。现笔者结合自身工作实际，拟就如何搭建合同审查系统以及提升合同审查的技能两个话题浅谈一番，因篇幅及能力有限，不够全面，望大家批评指正。

五步骤——搭建合同审查系统

     拿到合同不知道如何下手？笔者结合自己审合同收获的心得，总结合同审查关键性的五个步骤，以构建审查系统。

一、通读全文

合同篇幅长短不一，有些短的合同看上去很好审，但是读完会发现让自己产生了很多疑问，而篇幅较长的合同，虽然条款都相当全面，但是通读第一遍后会发现思绪混乱，无法化繁为简。真正通读全文的目的，也就是以此种方式，了解合同目的，梳理合同结构，发现语言表述问题以及文字性错误，以便于开展下一步骤的工作。

二、合同定性

合同定性是审合同的关键工作，只有明白合同的性质才知道如何进行审查。合同的命名在特定情况下会影响到合同争议所适用的法律。《合同法》中规定了15大类有名合同，实践中存在各种各样的无名合同，同时，还有的会出现合同名称与合同内容不一致，因此，要抓准合同定性，定性抓准后，辨识到底属于有名合同还是无名合同，若是有名合同，就按照《合同法》有名合同的规定去审查；若属于无名合同，合同中混合着多种关系，此时就要思维导图的方式，分析合同里当事人权利关系的实质，到底存在的几种法律关系，各种关系之间是否相互牵连，重点内容是否有所体现，要进行逐一分析。

三、重点审查

不同的合同类型存在不同的条款设计要求，如有名合同中的委托合同，则主要结构体系为：（1）双方主体描述；（2）委托代理事项；（3）委托代理权限；（4）特殊情况的处理；（5）费用的计算与给付；（6）违约责任的认定与承担；（7）合同的生效与解除；（8）其他约定。再如买卖合同的主要结构体系为：（1）双方主体描述；（2）合同标的；（3）数量与价款；（4）质量标准；（5）履行期限及方式；（6）结算期限及方式；（7）检验方法；（8）违约责任；（9）争议解决方法。因此，有名合同主要结构体比较明显，《合同法》第十二条明确了合同的八个必备条款：当事人名称、标的、质量和数量、价款或酬金、履行的期限、履行地点和方式、违约责任、解决争议的办法等，审查时需对合同进行“解构”+“归置”，对某一条款归属于某一功能，认识越清晰，则修改越有针对性、完整性。主要关注，一是合同是否有缺失条款；二是合同的功能条款是否可以达到合同目的；有名合同审查较为简单；而无名合同因包含多种关系，条款较多，可能委托人在草拟合同中也未对相关内容进行区分，导致在合同审查中难以发现是否缺乏重要条款，笔者建议在无名合同审查前，对合同进行准确定性，按照其中存在的法律关系，比照有名合同重要条款予以审查，且重点条款要紧扣合同目的。

四、全面审查

合同中具备重要条款的，接下来要对条款内容的逐条审查，内容审查有两个大的方向，一是合同内容是否全面、表述是否清楚；二是内容表述、实际操作是否合法、合规。委托人发过来的合同常出现以下问题：（1）内容表述有歧义；（2）语句不完整；（3）缺失重要内容；（4）条文重复；（5）用词不规范；（6）权利义务不明确等；内容缺失直接导致了合同风险的进一步扩大，因此，合同审查前，需要对合同中缺失条款先予以完善，完善后再结合交易模式，考虑所完善的内容是否与交易模式相匹配，并且在理清交易流程、完善交易的结构的同时，要判断合同交易的风险，形成风险清单，判断某一类型合同的核心风险，取决于对交易逻辑的了解，这一技能是需要不断积累的。

五、顶层审查

顶层审查主要的目的就要保障交易的合法、合规性，抛开合同条文的审查，针对委托人交易的目的，披露该交易的风险，即使对合同条款进行了相应的修改补充，该风险也不能够避免。该风险必须结合法律、法规的规定提出：

（1）了解合同目的，合同目的决定了合同审查的方向，不符合委托人目的的意见，及时意见再好、再专业，也是白费功夫，甚至引来对审查者专业能力的担心；

（2）主体资质、资产状况审查，如建筑工程施工中承包方需按照《建筑法》的规定具备相应的资质，并且在资质的范围内从事建筑活动；食品经营中销售者需按照《食品经营许可管理办法》的规定取得食品经营许可等；再如签订抵押、担保等合同前，需核实资产是否存在、是否设置了他项权益；此种方式主要是调查合同相对方是否具有履约能力；

（3）特殊主体的风险提示，如国有企业对国有资产的经营管理等需符合《企业国有资产法》、《国有资产评估管理办法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《企业国有资产交易监督管理办法》及国家政策等相关规定；

（4）交易流程的风险，该交易的流程是否可控，是否是通畅的，是否可以达到合同交易的目的。交易流程中是否存在固有风险，作出必要风险提示，以便委托人决策；

（5）合作模式以及具体实施中的风险提示，对具体的合作模式还需考虑到是否有违《反不正当竞争法》、《反垄断法》、《招投标法》等相关法律法规的规定，在此需要提醒大家，对于行业内的强制性法规，监管政策与司法文件的熟悉，这一点必须不断地学习；

（6）风险预判，假设合同签订了，在履行中发生风险。那么，委托人实际会损失什么，会得到什么。把合同拿到法院，拿到仲裁委，我们能赢得诉讼吗？对于风险预判，在文书审查中至关重要，合同审查同样不例外。

四法则——升级合同审查技能

在构建合同审查系统的基础上，如何切实提升审查技能，做到既全面又兼顾细节当是关键。粗浅说来，笔者认为提升合同审查技能有如下四个法则：

一、多读多看是基础

审合同要想提升技能，基础工作就是要多审，可能刚开始的时候确实无从下手，拿捏不准，但是一旦看的多了，效果就日益凸显了，面对类似合同就能够做到胸有成竹，除了多审合同，还有一个提升能力的基础工作就是勤看法律、法规的规定，合同审查时，对于合同中存在法律关系所涉及的相关法律、法规、规范性文件、政策等规定范围要靠平时勤看进行积累，否则无法穷尽，然后通过熟悉，做到融会贯通，达到牵一发而触全身效果。

二、结合实际是关键

结合实际能够让合同条款真正接地气，切实的保障委托人的利益，因此，结合实际笔者归纳了两个工作：一是多看案例，在案例中发现双方的争议的焦点，了解法院裁判的观点，结合到合同中，以便在合同审查中做到此类风险防控；二是结合委托人的实际需求，去斟酌合同条款是否满足其需求，是否能够实行，再对条款予以完善。

三、反复思考是提升

同样类型的合同，每次审查不能固化思维，之前如何审，现在就如何审，要反复思考之前提的意见经过一段时间的履行或者是法律政策更新，是否已经滞后，是否达到实际的交易目的，是否还有些地方需要完善，真正做到了保障委托人的权益。通过不断修订文本、修正自己的意见，从而的进一步提升自己合同审查的能力。

四、起草完善是加分

合同审查与合同起草是完全不同的两码事，合同起草需要把握合同中基本条款的详细程度、侧重点，根据现实交易目的调整结构，合同内容围绕静态的履行内容及动态的履行程序。因此，起草一份完美的合同不是一朝一夕能够做到的，需要通过大量的读写、不断的完善，并在每次合同审查中提高对自己的要求，从完善合同文本开始慢慢掌握独立起草合同的能力。

合同审查的门道远远不止上面所说这些内容，具体到不同的类型的合同审查实际的审查重点也不尽相同。合同审查能力的进步，往往是在面对不同合同时，掌握各种条款并且灵活运用得以提升的。

“冰冻三尺非一日之寒”，合同审查体系的构建及技能的提升亦绝非朝夕之力。“行稳致远，久久为功”，与诸君共勉。